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共同实际控制人识别标准趋向多样化 财务内控不规范易“踩线”

热门资讯网 财经热点 2021-09-08 00:37:20 0 0

2021年5月31日,深圳证券交易所受理了龙口联合化学股份有限公司(以下简称“联合化学”)首次公开发行股票并在创业板上市申请文件,而后6月28日深交所对其进行问询。9月3日,联合化学披露了《龙口联合化学股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件的审核问询函的回复(2021年半年报财务数据更新版)》(以下简称“问询函回复”)。

创业板改革并试点注册制启动以来,深交所坚持“开明、透明、廉明、严明”的工作要求,持续优化监管规则体系。通过被问询的问题来看,联合化学共同实际控制人的认定情况与财务内控不规范的情况,值得关注。除了基于协议方式、持有股权方式,实控人亲属通过持股超5%、或持股未达5%但担任公司董事、高管并在公司经营决策中发挥重要作用的情况,在行使权利上保持一致可被列为共同实控人。另一方面,财务内控不规范情形容易触发监管红线。对于前述行为,中介机构在信披的过程中,承担从严把握、审慎核查的责任与义务。

 

一、共同实际控制人识别标准趋向多样化,实控人亲属通过持股并参与重要经营决策情形引发监管关注

在本轮问询中,联合化学被问及控股股东、股权变动、同业竞争、关联担保、财务内控规范性等24个问题。

其中,关于控股股东的情况系联合化学接受的第一大“拷问”。

根据问询函回复,报告期内阳光化学系联合化学的控股股东,阳光化学于2002年成立,股东李秀梅、李玺田系姑侄关系,分别持股52%、48%。招股说明书第41页显示“李秀梅为阳光化学实际控制人、股东、执行董事、经理张桂华之女”;报告期内,李秀梅及其丈夫郭文鹏共同为联合化学多笔债务提供担保,郭文鹏控制的公司为联合化学多笔债务提供担保。

深交所要求联合化学说明报告期内阳光化学的股权结构及变化情况、简要财务数据,除持有联合化学57.1%股份之外是否有其他对外投资;披露李秀梅、李玺田是否存在一致行动关系;披露阳光化学实际控制人的认定与招股说明书第41页相关表述是否一致,认定联合化学实际控制人为李秀梅是否准确,未将张桂华、李玺田、郭文鹏列为实际控制人的原因及合理性。

对此,联合化学回复,截至反馈意见回复日2021年8月26日,张桂华除在联合化学有限(联合化学前身)成立初期因担任董事长和法定代表人职务而履行相应职权外,尤其是在报告期内,未参与联合化学的经营管理;李玺田除担任联合化学董事并行使相应职权外,未参与联合化学有限和联合化学的日常经营管理。

而联合化学保荐机构中德证券有限责任公司、律师北京植德律师事务所认为,截至本问询函回复出具日2021年8月26日,阳光化学除持有联合化学57.1%股份之外,不存在其他对外投资的情形;李秀梅与李玺田之间不存在一致行动关系,已补充披露于招股说明书。阳光化学的实际控制人为李秀梅,联合化学报告期内的实际控制人一直为李秀梅,张桂华、李玺田、郭文鹏均不是联合化学实际控制人。已补充披露阳光化学实际控制人认定的表述。

由此可见,监管层关注拟上市企业的共同控制情况,并要求企业根据实际情况寻找、认定披露其实际控制人。由于现实中,实际控制人往往通过错综复杂的控制关系链对公司进行控制。而基于“李秀梅为阳光化学实际控制人、股东、执行董事,为联合化学控股股东阳光化学经理张桂华之女”、“郭文鹏与李秀梅系夫妻关系”、“李秀梅与李玺田系姑侄关系,李玺田直接持有阳光化学48%的股权,并通过阳光化学间接持有联合化学27.41%的股份”的事实,联合化学被要求补充披露未将张桂华、李玺田、郭文鹏列为实际控制人的原因及合理性。

而关于实际控制人的认定,发行人及中介机构应如何把握?

据《深圳证券交易所创业板股票首次公开发行上市审核问答》,法定或约定形成的一致行动关系并不必然导致多人共同拥有公司控制权的情况,发行人及中介机构不应为扩大履行实际控制人义务的主体范围或满足发行条件而作出违背事实的认定。通过一致行动协议主张共同控制的,无合理理由的(如第一大股东为纯财务投资人),一般不能排除第一大股东为共同控制人。实际控制人的配偶、直系亲属,如其持有公司股份达到5%以上或者虽未超过5%但是担任公司董事、高级管理人员并在公司经营决策中发挥重要作用,保荐人、发行人律师应说明上述主体是否为共同实际控制人。

共同控制人签署一致行动协议的,应当在协议中明确发生意见分歧或纠纷时的解决机制。对于作为实际控制人亲属的股东所持的股份,应当比照实际控制人自发行人上市之日起锁定36个月。保荐人及发行人律师应重点关注最近2年内公司控制权是否发生变化,存在为满足发行条件而调整实际控制人认定范围嫌疑的,应从严把握、审慎进行核查及信息披露。


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